三堂会审 | 收受好处后让行贿人代持是否构成受贿既遂 从广西壮族自治区荔浦市原住房和城乡建设局党组书记、局长张荔宁案说起
中央纪委国家监委网站 王李彬
编者按
本案中，张荔宁从甲公司获得车辆并由甲公司作报废处理的行为应如何定性？对于李某与林某某送给张荔宁的155万元，其中120万元由李某“挂数保管”，张荔宁并未经手，能否认定受贿既遂？张荔宁收受李某送给的乙公司15%干股并让李某代持如何定性？我们特邀相关单位工作人员予以解析。
特邀嘉宾
廖振义 荔浦市监委委员
唐爱苹 荔浦市纪委监委案件审理室主任
李 锟 荔浦市人民检察院副检察长
罗锦锋 荔浦市人民法院刑事审判庭庭长
基本案情
张荔宁，男，2000年6月加入中国共产党。曾任荔浦县人民政府办公室副主任、荔浦县市容卫生管理局党组副书记、局长，荔浦县（市）住房和城乡建设局党组书记、局长等职务。
违反廉洁纪律。2019年，张荔宁多次以其亲戚运输水果需要用车为由，向甲公司荔浦项目负责人莫某借车，莫某将甲公司工地上常用的一辆皮卡车借给张荔宁，后因担心长期外借公司车辆有安全风险，其提出将甲公司名下的一辆即将报废的旧皮卡车转卖给张荔宁，因该车即将报废，价值较低，莫某提出由张荔宁自己看情况确定价格。2019年10月，张荔宁将旧皮卡车过户到其亲戚名下。因未收到购车款，莫某以报废车的名义对该车辆进行了处理。不久后，张荔宁将该车转卖，获得1.6万元。
受贿罪。2013年至2022年期间，张荔宁利用担任荔浦县（市）住房和城乡建设局党组书记、局长的职务便利，在工程项目承揽、资金拨付、房地产开发等方面为他人谋取利益，收受建筑公司、工程老板等相关人员钱款共计683万元。
其中，2015年至2019年，张荔宁利用职务之便帮助工程老板李某、林某某承揽了荔浦市人行道改造等7个工程项目，多次收受李某、林某某给予的好处费155万元，其中120万元由李某代为保管。
2016年下半年，李某计划与他人共同成立混凝土公司，向张荔宁征求意见，张荔宁提出该行业前景不错，并承诺公司成立后会给予关照。2017年2月，李某与他人共同投资成立乙公司，主营建筑用石和建筑用沙的加工销售、混凝土等建筑材料销售业务，李某占有该公司30%股份。为感谢张荔宁对乙公司成立前期审批等方面的关照，并谋求张荔宁继续帮助其公司拓展业务，李某决定送给张荔宁乙公司15%干股，价值75万元。考虑到张荔宁公职人员的身份，双方达成共识，该15%的干股由李某为其代持。每年，李某均会向张荔宁汇报公司的经营情况、利润总额，以及张荔宁按所占股份获得相应利润。截至案发，乙公司财务报表显示公司利润为4000余万元，但尚未进行利润分配。
经查，自2016年至案发，李某为张荔宁保管包括上述120万元和15%干股在内的钱款累计达700余万元，并按其要求为其支付购买商铺、房产等钱款近600万元，李某对张荔宁提出的用款需求从未有过推诿或者拒不支付的情形。
查处过程
【立案审查调查】2022年4月12日，荔浦市纪委监委对张荔宁涉嫌严重违纪违法问题立案审查调查；2022年5月7日，经广西壮族自治区监委批准，对张荔宁采取留置措施。2022年8月7日，经广西壮族自治区监委批准，对其延长留置时间三个月。
【党纪政务处分】2022年9月28日，经荔浦市纪委常委会会议研究并报荔浦市委批准，决定给予张荔宁开除党籍处分；由荔浦市监委给予其开除公职处分。
【移送审查起诉】2022年9月30日，荔浦市监委将张荔宁涉嫌受贿罪一案移送荔浦市人民检察院审查起诉。
【提起公诉】2022年11月9日，荔浦市人民检察院以张荔宁涉嫌受贿罪向荔浦市人民法院提起公诉。
【一审判决】2023年11月8日，荔浦市人民法院一审以张荔宁犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处罚金八十万元。判决现已生效。
张荔宁从甲公司获得车辆并由甲公司作报废处理的行为应如何定性？
廖振义：根据2018年《中国共产党纪律处分条例》第一百零一条第二款规定，利用职权或者职务上的影响，将本人、配偶、子女及其配偶等亲属应当由个人支付的费用，由下属单位、其他单位或者他人支付、报销的，情节较轻的，给予警告或者严重警告处分；情节较重的，给予撤销党内职务或者留党察看处分；情节严重的，给予开除党籍处分。
本案中，莫某所在的甲公司负责实施的荔浦市道路提升工程，业主单位是荔浦市住房和城乡建设局，属于时任单位“一把手”张荔宁的管理服务对象。对于张荔宁此行为具体是认定为违反廉洁纪律还是受贿，主要从以下两个方面考虑：一是主观目的。在案证据反映，张荔宁起初只是向莫某提出借其公司的皮卡车给他亲戚运输水果，在第三次向莫某提出借车意愿时，莫某担心多次出借公司的车辆存在安全风险，便提出可以将其公司一辆旧皮卡车转卖给张荔宁。莫某最初目的是将车辆转卖给张荔宁，且莫某没有对张荔宁提出请托事项，没有行贿故意。二是收受财物的价值。根据最高人民法院、最高人民检察院《皇冠体育官网办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，“国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益”。本案中，张荔宁在为其亲戚“购买”上述旧皮卡车并完成过户后，迟迟未支付购车款，莫某决定不再向其追要购车款。张荔宁最终转卖该皮卡车获得1.6万元，审查调查中未发现莫某送过任何礼品礼金或其他财物给张荔宁，且该车价值较低，被甲公司作报废处理，已无法准确评估其价值，因不久后张荔宁就将该车转卖获得1.6万元，故我们认定该车价值为张荔宁转卖后获得的1.6万元。因张荔宁并未利用职权为莫某谋取利益，也不能视为张荔宁承诺为莫某谋取利益，故张荔宁此行为不是受贿行为，而应认定为违纪行为。
唐爱苹：党员领导干部收受管理服务对象的财物，或者让管理服务对象支付应当由党员领导干部个人及亲属支付的费用，根据情节，可能构成违反廉洁纪律甚至受贿。
本案中，张荔宁将本应由其个人或其亲戚支付的购车费用转嫁给甲公司，甲公司没有应收款项入账，为了平账只能将车辆作报废处理，实际上是甲公司变相为张荔宁亲戚支付了购车款。因此，张荔宁以上行为是典型的利用职权或职务上的影响，将应由本人及亲属支付的费用转嫁给管理服务对象的行为，结合《解释》对“视为承诺为他人谋取利益”相关情形的规定，张荔宁此行为不能认定构成受贿，其收受该车辆的价值为1.6万元，应定性为违反廉洁纪律。
对于李某与林某某送给张荔宁的155万元，其中120万元由李某“挂数保管”，张荔宁并未经手，能否认定受贿既遂？
唐爱苹：张荔宁此行为应认定为受贿既遂。区分受贿既遂与未遂主要看行为的完成度和结果是否发生，其中关键看是否完成收受行为。
第一，从犯罪行为完成度看，李某与林某某利用张荔宁的职权或职务上的影响，已经实际承揽了相应的工程项目并获利，并且每当在相应的工程款结算后李某就明确告知了张荔宁应得的好处费“数额”，提出可以随时向其支取该笔钱款，张荔宁认同，并表示款项暂时放在李某处保管，要用到时再由李某支付。2015年至2019年间，在张荔宁的帮助下，李某与林某某陆续承接了荔浦市人行道改造等多个项目，每当项目完工结算获得工程款后，为感谢张荔宁在工程承揽、工程款拨付等方面给予的帮助，李某与林某某二人都会商议将所获利润分成三份，并明确告知张荔宁，其中一份送给他。第二，从犯罪结果看，谋利事项已经完成，结果已经发生，对国家工作人员职务行为的廉洁性已经造成了侵害，且社会危害性已经实际产生。
李锟：对受贿犯罪既遂与未遂的认定，应以国家工作人员是否完成收受行为为标准。唯有接受并拿到贿赂，才是受贿人追求的最终目的和结果，�